Нам не привыкать к постоянным сменам законодательных норм, и всё же порой нововведения создают почву для неопределённости и неоднозначности. Особо пагубна подобная атмосфера в банковской деятельности, где суммы должны совпадать до копейки, а двусмысленность в толковании и вовсе не допустима.
В 2015 году законодатель решил отредактировать целый раздел Гражданского кодекса о банковской гарантии. Это обеспечительное обязательство связано, как правило, с неким основным договором и даёт гарантию выполнения должником определённых требований.
Что изменилось?
В указанном разделе произошло несколько новаций:
- Самая явная среди них — переименование института банковского обеспечения. Независимая гарантия вместо банковской гарантии- с 1 июня 2015 она называется именно так. Само название уже вызывает ряд вопросов: от кого независимая? Или для кого независимая? Впрочем, дальнейший анализ изменений позволяет как-то объяснить этот термин.
- Законодатель расширил круг возможных гарантов и допустил в указанную сферу практически любое юридическое лицо – коммерческие организации. Иными словами, организация, получающая прибыль от своей деятельности может выступать гарантом по сторонним обязательствам и выдавать соответствующие гарантии.
- Имеется и ещё ряд нововведений в этой сфере: установлены непременные реквизиты гарантии; уточнён срок вступления гарантии в силу; скорректированы основания регресса гаранта к должнику (принципалу) и ряд других существенных моментов, которые вскоре найдут своё практическое применение.
А вот статус вновь признанных гарантов – коммерческих структур – остаётся неопределённым и вызывает массу вопросов на практике. Почему? Об этом ниже.
Когда нужна независимая гарантия?
Это обеспечение достаточно широко используется в хозяйственной деятельности и может применяться в различных ситуациях:
- в качестве гарантии выполнения должником договорных условий качественно и в срок;
- как страховка от вероятной просрочки плательщика;
- как обеспечение прав покупателя на замену или ремонт некачественной продукции в гарантийный период;
- как средство упрощения таможенного контроля грузов, при котором необходимые платежи могут быть проведены в любой момент;
- для обеспечения тендерных процедур при закупке продукции за государственные средства.
Последний случай использования независимой гарантии как способа обеспечения обязательств – самый распространённый, и применяется в силу требований закона на разных этапах торгов:
- для обеспечения надёжности заявки участника, в подтверждение серьёзности его намерений и возмещения убытков заказчика в случае отказа от дальнейшего выполнения «выигранного» договора;
- на этапе заключения госконтракта, как гарантия выполнения победителем аукциона требований договора.
Коллизия норм
А теперь самое интересное и неприятное для всех сторон тендерных торгов. Дело в том, что законом о государственных контрактах, принятом в 2013 году, называемым в обиходе «фз-44», строго регламентированы требования к гарантам и приведён их исчерпывающий перечень таких субъектов:
- гарантом может быть только банк;
- банк должен быть внесён в особый реестр, предусмотренный Налоговым кодексом;
- банковское учреждение должно проработать на рынке более 5 лет и иметь капитализацию более 1 млрд. рублей.
Вот такими субъектами может выдаваться для госаукционов независимая гарантия: с 1 июня 2015 закон фз-44 не изменён и круг гарантов остался прежним.
Противоречие норм законов очевидно: Гражданский кодекс допустил к гарантийному пирогу всех коммерческих субъектов, а Закон фз-44 по-прежнему выдвигает определённые требования к гарантам.
Как быть при проведении конкурсных торгов? Ведь остаются открытыми ряд вопросов:
- у кого можно брать гарантии?
- какой закон главнее – ГК или фз-44?
- будет ли гарантия фирмы «Рога и копыта» легитимна для заказчика торгов?
- к кому обращаться за получением обеспечения?
Вопросов много, а ответы даст лишь практика правоприменения. Когда накопится определённое количество проблемных ситуаций, законодатель, наконец, обратит внимание на нестыковки и, возможно, устранит их. Может быть и второй вариант, когда свою точку зрения выскажет суд. Подождём, а пока рекомендуем участникам торгов обращаться за гарантией к банкам: зачем вам судебные тяжбы? Лучше воспользоваться проверенной схемой и выиграть выгодный контракт.
Если вам нужна дополнительная консультация или Вы хотите получить гарантию, обращайтесь к нам. Мы помогаем нашим клиентам оформить гарантии на лучших условиях!
